Obchodní právo Živnostenské podnikání, obchodní rejstřík Doc. Mgr. Tomáš Gongol, Ph.D. Mgr. Michael Münster přednáška Živnostenské podnikání •Prameny právní úpravy: •zákon č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání (živnostenský zákon) –upravuje podmínky živnostenského podnikání (dále jen „živnost“) a kontrolu nad jejich dodržováním - •zákon č. 570/1991 Sb., o živnostenských úřadech •nařízení vlády č. 278/2008 Sb., o obsahových náplních jednotlivých živností • •zákon č. 500/2004 Sb., správní řád •zákon č. 255/2012 Sb., kontrolní řád • Pojem živnost (pozitivní vymezení) •živností je: –soustavná činnost –provozovaná samostatně, vlastním jménem, na vlastní odpovědnost, –za účelem dosažení zisku • •podnikatelem podle ŽZ může být: –tuzemská FO –tuzemská PO –zahraniční FO –zahraniční PO –azylant • Pojem živnost (negativní vymezení) •živností není např.: –činnosti zákonem vyhrazené státu (např. důlní činnost) –využívání výsledků tvůrčí duševní činnosti –restaurování kulturních památek –provádění archeologických výzkumů –činnost FO stanovená zvláštními předpisy •lékaři, lékárníci, stomatologové, znalci, tlumočníci, notáři, advokáti –činnost bank, pojišťoven, penzijních fondů –zemědělství, včetně prodeje nezpracovaných zemědělských výrobků – Podmínky provozování živností •Všeobecné podmínky FO: -plná svéprávnost - lze nahradit přivolením soudu k souhlasu zákonného zástupce nezletilého k samostatnému provozování podnikatelské činnosti -bezúhonnost - •za bezúhonnou se pro účely ŽZ nepovažuje osoba, která byla pravomocně odsouzena pro trestný čin spáchaný úmyslně, jestliže byl tento trestný čin spáchán v souvislosti s podnikáním, anebo s předmětem podnikání, o který žádá nebo který ohlašuje, pokud se na ni nehledí, jako by nebyla odsouzena. – •Zvláštní podmínky provozování živnosti: -odborná nebo jiná způsobilost •např. požadavek bezúhonnosti všech zaměstnanců (např. koncese Poskytování technických služeb k ochraně majetku a osob) -živnosti řemeslné, vázané a koncesované -lze ustanovit odpovědného zástupce Překážky provozování živnosti •na majetek fyzické či právnické osoby byl prohlášen konkurz ode dne prodeje závodu v rámci zpeněžení majetkové podstaty •po dobu 3 let od právní moci rozhodnutí o zamítnutí insolvenčního návrhu proto, že majetek dlužníka nebude postačovat k úhradě nákladů insolvenčního řízení nebo je zcela nepostačující pro uspokojení věřitelů • •fyzická nebo právnická osoba, které byl soudem nebo správním orgánem uložen trest nebo sankce zákazu činnosti týkající se provozování živnosti v oboru nebo příbuzném oboru • •Zákaz řetězení živností: •živnost nemůže provozovat fyzická nebo právnická osoba, které bylo zrušeno živnostenské oprávnění (nebo byla členem statutárního orgánu), protože závažným způsobem porušila nebo porušuje podmínky stanovené rozhodnutím o udělení koncese či zákonem • • • • Odpovědný zástupce •podnikatel může provozovat živnost prostřednictvím odpovědného zástupce – vždy FO •ve smluvním vztahu k podnikateli – maximálně ke 4 podnikatelům •odpovídá za řádný provoz živnosti a dodržování právních předpisů – účastní se provozu v potřebném rozsahu • •Obligatorní ustanovení: –podnikatel je PO se sídlem v ČR pro živnost, kde se vyžadují zvláštní podmínky provozování •Statutární orgán nebo jiná osoba –podnikatelem je FO, která nesplňuje zvláštní podmínky provozování živnosti •Fakultativní –rozhodnutí FO ustanovit odpovědného zástupce Dělení živností •z hlediska předpokladu vzniku živnosti: –živnosti ohlašovací - není potřeba rozhodnutí •živnosti řemeslné – odborná způsobilost vyučením v oboru, maturitní zkouškou, VŠ vzdělání –uvedeny v příloze č. 1 ŽZ (např. kovářství, tesařství, malířství) •živnosti vázané – různorodá odborná způsobilost –uvedeny v příloze č. 2 ŽZ (např. výroba strojů a přístrojů, chemická výroba, výroba a zpracování paliv) •živnosti volné – není stanovena odb. způsobilost –uvedeny v příloze č. 4 ŽZ (je jedna živnost volná, která má podobory) –živnosti koncesované – je potřeba státní povolení –uvedeny v příloze č. 3 ŽZ (např. výrobu, úpravu a půjčování zbraní a střeliva, výbušnin, směnárenskou činnost) –živnosti, které mohou zvlášť ohrozit společnost (život, zdraví) –zjišťuje se často i podmínka spolehlivosti –v povolení (koncesi) může být uvedena / stanovena podmínka provozování Živnostenské oprávnění •Ohlašovací živnosti –vznik dnem ohlášení •výpis z živnostenského rejstříku vydá ŽÚ do 5 dnů ode dne ohlášení –podmínka: podnikatel splnil při ohlášení náležitosti –podnikatel povinnost ohlašování změn • •Koncesované živnosti –vznik dnem právní moci rozhodnutí o udělení koncese •výpis z živnostenského rejstříku vydá ŽÚ do 5 dnů ode dne právní moci rozhodnutí –podnikatel povinnost ohlašování změn – Výpis z živnostenského rejstříku Zánik živnostenského oprávnění •Ze zákona –smrtí podnikatele – nepokračují-li dědicové či správce pozůstalosti, atd. –zánikem PO –uplynutím doby (pokud vydáno na dobu určitou) –výmazem zahraniční osoby z OR • •Rozhodnutím živnostenského úřadu (obligatorně) –podnikatel ztratil plnou svéprávnost –podnikatel přestal být bezúhonný –nastala překážka provozování živnosti –podnikatel sám požádá o zrušení –orgán státní správy sdělí, že podnikatel závažně porušil podmínky koncese • •Rozhodnutím živnostenského úřadu (fakultativně) –návrh správy sociálního zabezpečení, jestliže podnikatel neplní závazky vůči státu –jestliže podnikatel neprovozuje živnost po dobu delší než 4 roky – – – Jednotný registrační formulář •Jednotný registrační formulář pro fyzické osoby (JRF): –jeho prostřednictvím lze učinit na obecním živnostenském úřadu podání i k dalším úřadům (FÚ, SocZab, Zdr.pojištovna, ÚP) –na jakémkoli obecním živnostenském úřadu - centrálním registračním místě (CRM), příp. je volně dostupný na internetových stránkách www.mpo.cz. Správní poplatky •stanoví zákon č. 634/2004 Sb., o správních poplatcích: –ohlášení živnosti při vstupu do živnostenského podnikání 1.000 Kč –další ohlášení živnosti 500 Kč –přijetí žádosti o koncesi při vstupu do živnostenského podnikání 1.000 Kč –přijetí další žádosti o koncesi 500 Kč –změna rozhodnutí o udělení koncese 500 Kč –vydání rozhodnutí o schválení odpovědného zástupce pro koncesovanou živnost 500 Kč –vydání výpisu z živnostenského rejstříku po provedení oznámené změny 100 Kč –Vydání úplného nebo částečného výpisu z živnostenského rejstříku na žádost za každou i započatou stránku 20 Kč Živnostenské úřady •Organizace živnostenské správy: –Obecní živnostenské úřady –Krajské živnostenské úřady –Živnostenský úřad ČR (MPO) • •Podání je možné učinit –u jakéhokoliv ŽÚ –u Czech POINT – informační národní terminál (kontaktní místo) •notáři, krajské úřady, obecní úřady, držitel poštovní licence, Hospodářská komora ČR • Živnostenský rejstřík •živnostenský rejstřík: jedná se o veřejný seznam do kterého jsou zapisováni podnikatelé, kteří mají živnost a některé údaje o nich •práva: –nahlížet, pořizovat z něj výpisy, opisy, žádat úřední opis atd. •dostupnost: –http://www.rzp.cz/ –Živnostenské úřady • Živnostenská kontrola •živnostenské úřady sledují plnění povinností podnikatelů stanovené –v ŽZ a dalších právních předpisech –v podmínkách provozování živností uložené v rozhodnutí o udělení koncese •postup při kontrole se řídí zákonem č. 255/2012 Sb., kontrolní řád • •za porušení povinností lze udělit podnikateli pokutu –přestupek FO – do 1.000.000 Kč •např. neoprávněně podniká –správní delikt PO nebo podnikající FO – do 1.000.000 Kč •např. podnikatel nestanovil odb.zástupce, neoznámil provozovnu • •řízení o uložení pokuty lze zahájit –do 1 roku ode dne kdy se ŽÚ dověděl –nejpozději do 3 let od porušení povinnosti – Neoprávnění podnikání dle TrZ •trestný čin neoprávněného podnikání – trestní zákoník • •§ 251 TrZ - Neoprávněné podnikání –(1) Kdo neoprávněně ve větším rozsahu poskytuje služby nebo provozuje výrobní, obchodní nebo jiné podnikání, bude potrestán odnětím svobody až na dvě léta nebo zákazem činnosti. – –(2) Odnětím svobody na šest měsíců až pět let nebo peněžitým trestem bude pachatel potrestán, – a) způsobí-li činem uvedeným v odstavci 1 značnou škodu, nebo b) získá-li takovým činem pro sebe nebo pro jiného značný prospěch. –(3) Odnětím svobody na dvě léta až osm let bude pachatel potrestán, a) způsobí-li činem uvedeným v odstavci 1 škodu velkého rozsahu, nebo b) získá-li takovým činem pro sebe nebo pro jiného prospěch velkého rozsahu. – • • Rejstříky vztahující se k podnikání •obchodní rejstřík •živnostenský rejstřík •rejstřík ochranných známek, rejstřík označení původu a zeměpisných označení •katastr nemovitostí Obchodní rejstřík - právní úprava •Hmotně právní normy určují: –kdo je zapsán –které skutečnosti –jaké jsou právní následky zápisu – •zákon č. 304/2013 Sb., o veřejných rejstřících •NOZ, ZOK • •Procesně právní normy určují: –kdo vede obchodní rejstřík –jakým jsou zápisy prováděny –úprava soudního procesu – •zákon č. 304/2013 Sb., o veřejných rejstřících •zákon č. 292/2013 Sb., o zvláštních řízeních soudních •zákon č. 549/1991 Sb., o soudních poplatcích • Obchodní rejstřík •veřejný rejstřík (seznam), do kterého se zapisují stanovené údaje o podnikatelích –obligatorní zápis •obchodní korporace - obchodní společnosti; družstva •osoby, o kterých to stanoví zvláštní zákon (např. státní podnik) •fyzické osoby - jejichž výše výnosů přesáhla určitou 120 mil Kč po 2 po sobě jdoucích účetních obdobích; •zahraniční PO a FO (neplatí pro členy EU a EHS) –fakultativní zápis •na vlastní žádost – podnikající FO, které nejsou zapisovány obligatorně (např. FO s bydlištěm v EU či EHS) • Základní zapisované údaje •datum vzniku a zápisu •spisová značka •obchodní firma, jméno a příjmení •sídlo, místo podnikání •právní forma (pr. osoby) •IČO – identifikační číslo •předmět podnikání, předmět činnosti •statutární orgán (jméno, bydliště, způsob jednání za společnost, vznik funkce), •další orgány •prokura (je-li udělena) •ostatní skutečnosti (např. přeměna, opt-in) • • • Další údaje (závislé na pr.formě) •v.o.s.: členové •k.s.: společníci, vklady komanditistů, splacené části •s.r.o.: jednatel, společníci, vklady, splacené části, základní kapitál, podíly, dozorčí rada (pokud je zřízena) •a.s.: představenstvo, základní kapitál, počet akcií, druh, forma, podoba, nominální hodnota, základní kapitál, jediný akcionář (pokud je společnost vlastněna jen 1 akcionářem) • Obchodní rejstřík - princip formální publicity •OR je přístupný každému: –na rejstříkovém soudě –prostřednictvím dálkového přístupu (www.justice.cz) •každý může nahlížet do rejstříku a pořizovat z něj opisy –rejstříkový soud umožní získat úředně ověřený elektronický opis •každý může žádat o kopii (opis) dokumentu ve Sbírce listin •každý může žádat potvrzení o tom, že určitý údaj ve veřejném rejstříku není – Obchodní rejstřík - princip materiální publicity •zápis je právně účinný vůči každému ode dne zveřejnění zápisu rejstříkovým soudem • •proti tomu, kdo jedná v důvěře v zápis, nemůže ten, koho se zápis týká namítat, že zápis neodpovídá skutečnosti (ochrana 3. osob – jejich důvěry v zápis) –označuje se jako princip „ochrany dobré víry“ Obchodní rejstřík - konstitutivní a deklaratorní zápis •Konstitutivní zápis – účinnost nabývá zápis od provedení soudem –zápis vzniku (zániku) obchodní společnosti –zápis vedoucího odštěpného závodu –zápis obchodní firmy – •Deklaratorní zápis – plní především informační funkci –zápis změny statutárního orgánu –zápis o probíhající likvidaci a údaje o likvidátorovi –zápis či výmaz osob společníků –udělení prokury – Obchodní rejstřík - vnitřní struktura •oddíly a vložky: –oddíl obsahuje podnikatele dle právní formy (např. oddíl B – akciové společnosti, oddíl C – společnosti s ručením omezeným, oddíl Dr – družstva) –vložka obsahuje konkrétní společnost (či subjekt) • •údaje o zápisu v obchodním rejstříku (případně v jiných rejstřících) je podnikatel včetně oddílu a vložky povinen uvádět na obchodních listinách Obchodní rejstřík - Sbírka listin •zákonem stanovené dokumenty s dalšími informacemi o podnikateli se zakládají do Sbírky listin OR, např. –společenská smlouva (zakladatelská listina) –stanovy a.s. –výroční zprávy, účetní závěrky –rozhodnutí o změně právní formy –znalecký posudek na ocenění nepeněžitého vkladu –podpisové vzory osob oprávněných jednat za spol. –a řada dalších • •povinnost podávat návrh na zápis bez zbytečného odkladu po vzniku rozhodné skutečnosti •povinnost zakládat listiny do sbírky listin – Obchodní rejstřík - řízení •rejstříkové soudy = krajské soudy •registrační princip (formální přezkum) •NOVÉ: zápis do obchodního rejstříku může provést také notář •návrh se podává jen ve stanovené formě –formu stanovuje MinS vyhláškou č. 323/2013 Sb. –doplněný listinami dokládajícími zapisované skutečnosti –lze i elektronicky (s elektronickým podpisem) nebo datovou schránkou •soud zamítne návrh na zápis pokud –byl podán osobou neoprávněnou –nebyl podán předepsaným způsobem –neobsahuje potřebné náležitosti –nebyly připojeny důkazní listiny •lhůta k rozhodnutí –5 pracovních dnů (jinak tzv. fikce zápisu) Poplatková povinnost •za řízení se hradí soudní poplatek, upravuje zákon č. 549/1991 Sb., o soudních poplatcích •Např. –za první zápis akciové společnosti do OR – 12.000 Kč (u notáře 8.000 Kč) –za první zápis jiné osoby (než a.s.) do OR – 6.000 Kč (u notáře 2.700 Kč) –změna zápisu – 2.000 Kč za návrh (bez ohledu na počet měněných položek) (u notáře 1.000 Kč) –