Obchodní právo Veřejnoprávní aspekty podnikání (živnostenské podnikání, obchodní rejstřík) Mgr. Tomáš Gongol, Ph.D. Mgr. Michael Münster přednáška Regulace podnikání v České republice Mezi základní prameny obchodního práva můžeme řadit: - zákon č. 89/2012 Sb., občanský zákoník (dále také jen OZ anebo NOZ) obsahuje vymezení některých základních pojmů (podnikatel, podnikání, závod, obchodní firma, obchodní tajemství), jednání podnikatele (přímé a nepřímé jednání, prokura), právní úprava ochrany proti nekalé soutěži, smlouvy typicky používané při podnikání (kupní, o dílo, o nájmu prostor sloužících podnikání, o obchodním zastoupení, bankovní smlouvy, koupě a pacht závodu, atd.). - zákon č. 90/2012 Sb., zákon o obchodních korporacích (dále také jen ZOK) obsahuje právní úpravu obchodních společnosti (korporací) a družstev. - zákon č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání (živnostenský zákon) upravuje podmínky živnostenského podnikání a kontrolu nad jejich dodržováním. - zákon č. 304/2013 Sb., o veřejných rejstřících právnických a fyzických osob obsahuje právní úpravu týkající se obchodního rejstříku. - zákon č. 91/2012 Sb., o mezinárodním právu soukromém upravuje tzv. poměry s mezinárodním prvkem, tj. například situaci, kdy tuzemský podnikatel uzavírá smlouvu se smluvním partnerem ze zahraničí. Regulace podnikání v České republice Mezi další hmotněprávní prameny obchodního práva řadíme např.: - zákon č. 125/2008 Sb., o přeměnách obchodních společností a družstev, - zákon č. 104/2008 Sb., o nabídkách převzetí, - zákon č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže, - zákon č. 191/1950 Sb., směnečný a šekový, - zákon č. 240/2013 Sb., o investičních společnostech a investičních fondech, - zákon č. 256/2004 Sb., o podnikání na kapitálovém trhu, - zákon č. 229/1992 Sb., o komoditních burzách, - zákon č. 77/1997 Sb., o státním podniku, - zákon č. 634/1992 Sb., o ochraně spotřebitele, - zákon č. 22/1997 Sb., o technických požadavcích na výrobky, - zákon č. 102/2001 Sb., o obecné bezpečnosti výrobků, atd. - zákon č. 627/2004 Sb., o evropské společnosti, - zákon č. 360/2004 Sb., o evropském hospodářském zájmovém sdružení, - zákon č. 307/2006 Sb., o evropské družstevní společnosti, - zákon č. 570/1991 Sb., o živnostenských úřadech, - nařízení vlády č. 278/2008 Sb., o obsahových náplních jednotlivých živností, Regulace podnikání v České republice Mezi další hmotněprávní prameny obchodního práva řadíme např.: - zákon č. 563/1991 Sb., o účetnictví, - zákon č. 280/2009 Sb., daňový řád, - zákon č. 112/2016 Sb., o evidenci tržeb, - zákon č. 235/2004 Sb., o dani z přidané hodnoty, - zákon č. 586/1992 Sb., o daních z příjmů, - zákon č. 593/1992 Sb., o rezervách pro zjištění základu daně z příjmů, - zákon č. 353/2003 Sb., o spotřebních daních, - zákon č. 16/1993 Sb., o dani silniční, zákon č. 526/1990 Sb., o cenách, - zákon č. 242/2016 Sb., celní zákon Mezi další procesněprávní prameny řadíme např.: - zákon č. 99/1963 Sb., občanský soudní řád, - zákon č. 292/2013 Sb., o zvláštních řízeních soudních, - zákon č. 216/1994 Sb., o rozhodčím řízení a o výkonu rozhodčích nálezů, - zákon č. 202/2012 Sb., o mediaci - zákon č. 120/2001 Sb., o soudních exekutorech a exekuční činnosti - zákon č. 182/2006 Sb., o úpadku a způsobech jeho řešení (insolvenční zákon) Živnostenské podnikání Prameny právní úpravy: • zákon č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání (živnostenský zákon) – upravuje podmínky živnostenského podnikání (dále jen „živnost“) a kontrolu nad jejich dodržováním • zákon č. 570/1991 Sb., o živnostenských úřadech • nařízení vlády č. 278/2008 Sb., o obsahových náplních jednotlivých živností • zákon č. 500/2004 Sb., správní řád • zákon č. 255/2012 Sb., kontrolní řád Pojem živnost (pozitivní vymezení) • živností je: – soustavná činnost – provozovaná samostatně, vlastním jménem, na vlastní odpovědnost, – za účelem dosažení zisku • podnikatelem podle ŽZ může být: – tuzemská FO – tuzemská PO – zahraniční FO – zahraniční PO – azylant Pojem živnost (negativní vymezení) • živností není např.: – činnosti zákonem vyhrazené státu (např. důlní činnost) – využívání výsledků tvůrčí duševní činnosti – restaurování kulturních památek – provádění archeologických výzkumů – činnost FO stanovená zvláštními předpisy • lékaři, lékárníci, stomatologové, znalci, tlumočníci, notáři, advokáti – činnost bank, pojišťoven, penzijních fondů – zemědělství, včetně prodeje nezpracovaných zemědělských výrobků Podmínky provozování živností • Všeobecné podmínky FO: - plná svéprávnost - lze nahradit přivolením soudu k souhlasu zákonného zástupce nezletilého k samostatnému provozování podnikatelské činnosti - bezúhonnost • za bezúhonnou se pro účely ŽZ nepovažuje osoba, která byla pravomocně odsouzena pro trestný čin spáchaný úmyslně, jestliže byl tento trestný čin spáchán v souvislosti s podnikáním, anebo s předmětem podnikání, o který žádá nebo který ohlašuje, pokud se na ni nehledí, jako by nebyla odsouzena. • Zvláštní podmínky provozování živnosti: - odborná nebo jiná způsobilost • např. požadavek bezúhonnosti všech zaměstnanců (např. koncese Poskytování technických služeb k ochraně majetku a osob) - živnosti řemeslné, vázané a koncesované - lze ustanovit odpovědného zástupce Překážky provozování živnosti • na majetek fyzické či právnické osoby byl prohlášen konkurz ode dne prodeje závodu v rámci zpeněžení majetkové podstaty • po dobu 3 let od právní moci rozhodnutí o zamítnutí insolvenčního návrhu proto, že majetek dlužníka nebude postačovat k úhradě nákladů insolvenčního řízení nebo je zcela nepostačující pro uspokojení věřitelů • fyzická nebo právnická osoba, které byl soudem nebo správním orgánem uložen trest nebo sankce zákazu činnosti týkající se provozování živnosti v oboru nebo příbuzném oboru • Zákaz řetězení živností: • živnost nemůže provozovat fyzická nebo právnická osoba, které bylo zrušeno živnostenské oprávnění (nebo byla členem statutárního orgánu), protože závažným způsobem porušila nebo porušuje podmínky stanovené rozhodnutím o udělení koncese či zákonem Odpovědný zástupce • podnikatel může provozovat živnost prostřednictvím odpovědného zástupce – vždy FO • ve smluvním vztahu k podnikateli – maximálně ke 4 podnikatelům • odpovídá za řádný provoz živnosti a dodržování právních předpisů – účastní se provozu v potřebném rozsahu • Obligatorní ustanovení: – podnikatel je PO se sídlem v ČR pro živnost, kde se vyžadují zvláštní podmínky provozování • Statutární orgán nebo jiná osoba – podnikatelem je FO, která nesplňuje zvláštní podmínky provozování živnosti • Fakultativní – rozhodnutí FO ustanovit odpovědného zástupce Dělení živností • z hlediska předpokladu vzniku živnosti: – živnosti ohlašovací - není potřeba rozhodnutí • živnosti řemeslné – odborná způsobilost vyučením v oboru, maturitní zkouškou, VŠ vzdělání – uvedeny v příloze č. 1 ŽZ (např. kovářství, tesařství, malířství) • živnosti vázané – různorodá odborná způsobilost – uvedeny v příloze č. 2 ŽZ (např. výroba strojů a přístrojů, chemická výroba, výroba a zpracování paliv) • živnosti volné – není stanovena odb. způsobilost – uvedeny v příloze č. 4 ŽZ (je jedna živnost volná, která má podobory) – živnosti koncesované – je potřeba státní povolení – uvedeny v příloze č. 3 ŽZ (např. výrobu, úpravu a půjčování zbraní a střeliva, výbušnin, směnárenskou činnost) – živnosti, které mohou zvlášť ohrozit společnost (život, zdraví) – zjišťuje se často i podmínka spolehlivosti – v povolení (koncesi) může být uvedena / stanovena podmínka provozování Živnostenské oprávnění • Ohlašovací živnosti – vznik dnem ohlášení • výpis z živnostenského rejstříku vydá ŽÚ do 5 dnů ode dne ohlášení – podmínka: podnikatel splnil při ohlášení náležitosti – podnikatel povinnost ohlašování změn • Koncesované živnosti – vznik dnem právní moci rozhodnutí o udělení koncese • výpis z živnostenského rejstříku vydá ŽÚ do 5 dnů ode dne právní moci rozhodnutí – podnikatel povinnost ohlašování změn Výpis z živnostenského rejstříku Zánik živnostenského oprávnění • Ze zákona – smrtí podnikatele – nepokračují-li dědicové či správce pozůstalosti, atd. – zánikem PO – uplynutím doby (pokud vydáno na dobu určitou) – výmazem zahraniční osoby z OR • Rozhodnutím živnostenského úřadu (obligatorně) – podnikatel ztratil plnou svéprávnost – podnikatel přestal být bezúhonný – nastala překážka provozování živnosti – podnikatel sám požádá o zrušení – orgán státní správy sdělí, že podnikatel závažně porušil podmínky koncese • Rozhodnutím živnostenského úřadu (fakultativně) – návrh správy sociálního zabezpečení, jestliže podnikatel neplní závazky vůči státu – jestliže podnikatel neprovozuje živnost po dobu delší než 4 roky Jednotný registrační formulář • Jednotný registrační formulář pro fyzické osoby (JRF): – jeho prostřednictvím lze učinit na obecním živnostenském úřadu podání i k dalším úřadům (FÚ, SocZab, Zdr.pojištovna, ÚP) – na jakémkoli obecním živnostenském úřadu - centrálním registračním místě (CRM), příp. je volně dostupný na internetových stránkách www.mpo.cz. Správní poplatky • stanoví zákon č. 634/2004 Sb., o správních poplatcích: – ohlášení živnosti při vstupu do živnostenského podnikání 1.000 Kč – další ohlášení živnosti 500 Kč – přijetí žádosti o koncesi při vstupu do živnostenského podnikání 1.000 Kč – přijetí další žádosti o koncesi 500 Kč – změna rozhodnutí o udělení koncese 500 Kč – vydání rozhodnutí o schválení odpovědného zástupce pro koncesovanou živnost 500 Kč – vydání výpisu z živnostenského rejstříku po provedení oznámené změny 100 Kč – Vydání úplného nebo částečného výpisu z živnostenského rejstříku na žádost za každou i započatou stránku 20 Kč Živnostenské úřady • Organizace živnostenské správy: – Obecní živnostenské úřady – Krajské živnostenské úřady – Živnostenský úřad ČR (MPO) • Podání je možné učinit – u jakéhokoliv ŽÚ – u Czech POINT – informační národní terminál (kontaktní místo) • notáři, krajské úřady, obecní úřady, držitel poštovní licence, Hospodářská komora ČR Živnostenský rejstřík • živnostenský rejstřík: jedná se o veřejný seznam do kterého jsou zapisováni podnikatelé, kteří mají živnost a některé údaje o nich • práva: – nahlížet, pořizovat z něj výpisy, opisy, žádat úřední opis atd. • dostupnost: – http://www.rzp.cz/ – Živnostenské úřady Živnostenská kontrola • živnostenské úřady sledují plnění povinností podnikatelů stanovené – v ŽZ a dalších právních předpisech – v podmínkách provozování živností uložené v rozhodnutí o udělení koncese • postup při kontrole se řídí zákonem č. 255/2012 Sb., kontrolní řád • za porušení povinností lze udělit podnikateli pokutu – přestupek FO – do 1.000.000 Kč • např. neoprávněně podniká – správní delikt PO nebo podnikající FO – do 1.000.000 Kč • např. podnikatel nestanovil odb.zástupce, neoznámil provozovnu • řízení o uložení pokuty lze zahájit – do 1 roku ode dne kdy se ŽÚ dověděl – nejpozději do 3 let od porušení povinnosti Neoprávnění podnikání dle TrZ • trestný čin neoprávněného podnikání – trestní zákoník • § 251 TrZ - Neoprávněné podnikání – (1) Kdo neoprávněně ve větším rozsahu poskytuje služby nebo provozuje výrobní, obchodní nebo jiné podnikání, bude potrestán odnětím svobody až na dvě léta nebo zákazem činnosti. – (2) Odnětím svobody na šest měsíců až pět let nebo peněžitým trestem bude pachatel potrestán, a) způsobí-li činem uvedeným v odstavci 1 značnou škodu, nebo b) získá-li takovým činem pro sebe nebo pro jiného značný prospěch. – (3) Odnětím svobody na dvě léta až osm let bude pachatel potrestán, a) způsobí-li činem uvedeným v odstavci 1 škodu velkého rozsahu, nebo b) získá-li takovým činem pro sebe nebo pro jiného prospěch velkého rozsahu. Rejstříky vztahující se k podnikání • obchodní rejstřík • živnostenský rejstřík • rejstřík ochranných známek, rejstřík označení původu a zeměpisných označení • katastr nemovitostí Obchodní rejstřík - právní úprava • Hmotně právní normy určují: – kdo je zapsán – které skutečnosti – jaké jsou právní následky zápisu • zákon č. 304/2013 Sb., o veřejných rejstřících • NOZ, ZOK • Procesně právní normy určují: – kdo vede obchodní rejstřík – jakým jsou zápisy prováděny – úprava soudního procesu • zákon č. 304/2013 Sb., o veřejných rejstřících • zákon č. 292/2013 Sb., o zvláštních řízeních soudních • zákon č. 549/1991 Sb., o soudních poplatcích Obchodní rejstřík • veřejný rejstřík (seznam), do kterého se zapisují stanovené údaje o podnikatelích – obligatorní zápis • obchodní korporace - obchodní společnosti; družstva • osoby, o kterých to stanoví zvláštní zákon (např. státní podnik) • fyzické osoby - jejichž výše výnosů přesáhla určitou 120 mil Kč po 2 po sobě jdoucích účetních obdobích; • zahraniční PO a FO (neplatí pro členy EU a EHS) – fakultativní zápis • na vlastní žádost – podnikající FO, které nejsou zapisovány obligatorně (např. FO s bydlištěm v EU či EHS) Základní zapisované údaje • datum vzniku a zápisu • spisová značka • obchodní firma, jméno a příjmení • sídlo, místo podnikání • právní forma (pr. osoby) • IČO – identifikační číslo • předmět podnikání, předmět činnosti • statutární orgán (jméno, bydliště, způsob jednání za společnost, vznik funkce), • další orgány • prokura (je-li udělena) • ostatní skutečnosti (např. přeměna, opt-in) Další údaje (závislé na pr.formě) • v.o.s.: členové • k.s.: společníci, vklady komanditistů, splacené části • s.r.o.: jednatel, společníci, vklady, splacené části, základní kapitál, podíly, dozorčí rada (pokud je zřízena) • a.s.: představenstvo, základní kapitál, počet akcií, druh, forma, podoba, nominální hodnota, základní kapitál, jediný akcionář (pokud je společnost vlastněna jen 1 akcionářem) Obchodní rejstřík - princip formální publicity • OR je přístupný každému: – na rejstříkovém soudě – prostřednictvím dálkového přístupu (www.justice.cz) • každý může nahlížet do rejstříku a pořizovat z něj opisy – rejstříkový soud umožní získat úředně ověřený elektronický opis • každý může žádat o kopii (opis) dokumentu ve Sbírce listin • každý může žádat potvrzení o tom, že určitý údaj ve veřejném rejstříku není Obchodní rejstřík - princip materiální publicity • zápis je právně účinný vůči každému ode dne zveřejnění zápisu rejstříkovým soudem • proti tomu, kdo jedná v důvěře v zápis, nemůže ten, koho se zápis týká namítat, že zápis neodpovídá skutečnosti (ochrana 3. osob – jejich důvěry v zápis) – označuje se jako princip „ochrany dobré víry“ Obchodní rejstřík - konstitutivní a deklaratorní zápis • Konstitutivní zápis – účinnost nabývá zápis od provedení soudem – zápis vzniku (zániku) obchodní společnosti – zápis vedoucího odštěpného závodu – zápis obchodní firmy • Deklaratorní zápis – plní především informační funkci – zápis změny statutárního orgánu – zápis o probíhající likvidaci a údaje o likvidátorovi – zápis či výmaz osob společníků – udělení prokury Obchodní rejstřík - vnitřní struktura • oddíly a vložky: – oddíl obsahuje podnikatele dle právní formy (např. oddíl B – akciové společnosti, oddíl C – společnosti s ručením omezeným, oddíl Dr – družstva) – vložka obsahuje konkrétní společnost (či subjekt) • údaje o zápisu v obchodním rejstříku (případně v jiných rejstřících) je podnikatel včetně oddílu a vložky povinen uvádět na obchodních listinách Obchodní rejstřík - Sbírka listin • zákonem stanovené dokumenty s dalšími informacemi o podnikateli se zakládají do Sbírky listin OR, např. – společenská smlouva (zakladatelská listina) – stanovy a.s. – výroční zprávy, účetní závěrky – rozhodnutí o změně právní formy – znalecký posudek na ocenění nepeněžitého vkladu – podpisové vzory osob oprávněných jednat za spol. – a řada dalších • povinnost podávat návrh na zápis bez zbytečného odkladu po vzniku rozhodné skutečnosti • povinnost zakládat listiny do sbírky listin Obchodní rejstřík - řízení • rejstříkové soudy = krajské soudy • registrační princip (formální přezkum) • NOVÉ: zápis do obchodního rejstříku může provést také notář • návrh se podává jen ve stanovené formě – formu stanovuje MinS vyhláškou č. 323/2013 Sb. – doplněný listinami dokládajícími zapisované skutečnosti – lze i elektronicky (s elektronickým podpisem) nebo datovou schránkou • soud zamítne návrh na zápis pokud – byl podán osobou neoprávněnou – nebyl podán předepsaným způsobem – neobsahuje potřebné náležitosti – nebyly připojeny důkazní listiny • lhůta k rozhodnutí – 5 pracovních dnů (jinak tzv. fikce zápisu) Poplatková povinnost • za řízení se hradí soudní poplatek, upravuje zákon č. 549/1991 Sb., o soudních poplatcích • Např. – za první zápis akciové společnosti do OR – 12.000 Kč (u notáře 8.000 Kč) – za první zápis jiné osoby (než a.s.) do OR – 6.000 Kč (u notáře 2.700 Kč) – změna zápisu – 2.000 Kč za návrh (bez ohledu na počet měněných položek) (u notáře 1.000 Kč)