Obchodní právo Obchodní korporace (obecná část) Mgr. Tomáš Gongol, Ph.D. Mgr. Michael Münster přednáška Formy „společného podnikání“ • smluvní formy – smlouva o společnosti – smlouva o tiché společnosti • organizační formy – obchodní korporace Smlouva o společnosti (§ 2716 NOZ) • podstata společnosti je ve smluvním závazku alespoň dvou osob sdružit za společným účelem činnosti (práce) nebo věci, anebo obojí; podle toho se rozlišují společnosti pracovní, kapitálové a smíšené. – společný účel není předepsán, může být tedy v mezích právního řádu jakýkoli, hospodářský (výdělečný) i nevýdělečný – takovou smlouvou se účastníci tedy mohou sdružit ke společnému podnikání • společnost nemá vlastní právní osobnost (pův. právní subjektivitu); nejedná se tedy o právnickou osobu • z dluhů vzešlých ze společné činnosti jsou tak společníci zavázáni vůči třetím osobám solidárně, tj. společně a nerozdílně (tato odpovědnost se nemění ani po zániku společnosti) Smlouva o tiché společnosti (§ 2747 NOZ) • tichý společník zavazuje k vkladu, kterým se bude podílet po celou dobu trvání tiché společnosti na výsledcích podnikání podnikatele, a podnikatel se zavazuje platit tichému společníkovi podíl na zisku • tichá společnost nemá vlastní právní osobnost (pův. právní subjektivitu); nejedná se o právnickou osobu • ze všech právních skutečností vzniklých z podnikání zavázán jen podnikatel – je-li však jméno tichého společníka obsaženo ve jménu, popřípadě v obchodní firmě podnikatele, ručí tichý společník za dluhy podnikatele • tichá společnost se zrušuje – dosáhne-li podíl tichého společníka na ztrátě výše jeho vkladu • tichý společník se totiž podílí na zisku i na ztrátě podnikatele – ukončí-li se podnikání, kterého se tichá společnost týká, – bylo-li rozhodnuto o úpadku podnikatele nebo tichého společníka – uplynutím doby, příp. nebyla-li tichá společnost ujednána na určitou dobu, lze ji vypovědět nejpozději šest měsíců před koncem účetního období Obchodní korporace • možnost spojení kapitálu, pracovních schopností a snížení podnikatelského rizika • pramen právní úpravy – zákon o obchodních korporacích (ZOK) – občanský zákoník (NOZ či ObčZ) (viz dále) Systematika uspořádání pramenů Příklad – společenská smlouva • NOZ v obecné části, upravuje zakladatelské právní jednání. Zde jsou v § 123 NOZ upraveny jeho minimální obsahové náležitosti. • V obecné části ZOK, kde se dovíme v ustanovení § 8, že společenská smlouva, kterou se zakládá kapitálová společnost (tedy s.r.o.) musí mít formu veřejné listiny. • Doplňující údaje musí společenská smlouva také obsahovat (§ 146 ZOK), ovšem nedozvíme se, v jaké formě a jaké další údaje mají být uvedeny. Obchodní korporace Rozdělení obchodních společností • Osobní obchodní společnosti – osobní účast společníků – účast nepřevoditelná – není vkladová povinnost – společníci ručí společně a nerozlučně veškerým svým majetkem – za společnost jednají společníci • Nezřizují jiné orgány – v.o.s. + k.s. • Kapitálové obchodní společnosti – kapitálová účast – vkladová povinnost každého společníka – tvorba zákl.kapitálu – společníci zásadně neručí (pouze do výše nesplaceného vkladu) – společnost vytváří orgány – s.r.o. + a.s. Založení a vznik obchodní společnosti 2 etapy zakládání společnosti v čase ZALOŽENÍ SPOLEČNOSTI Jakým způsobem? Kdo? VZNIK SPOLEČNOSTI Právní jednání za účelem vzniku MAX: 6 měsíců •splácení vkladů •získání podnikatelského oprávnění •doložení právního důvodu umístění sídla Založení obchodní společnosti - zakladatelem může být: FO, PO i zahraniční osoba - založení osobní společnosti • uzavřením společenské smlouvy – písemná forma – úřední ověření podpisů všech společníků – minimálně 2 osoby - založení kapitálové společnosti • uzavřením společenské smlouvy nebo zakladatelské listiny – forma notářského zápisu – postačí 1 zakladatel Společenská smlouva • upravuje vnitřní vztahy mezi společníky navzájem a vztahy mezi společností a společníky (u a.s. ji nahradí stanovy) • základní obsahové náležitosti – název, – sídlo – předmět činnosti – statutární orgán a jak se vytváří, nestanoví-li to zákon přímo (určí též, kdo jsou první členové statutárního orgánu) Právní jednání před vznikem – před zápisem do OR • za společnost (jménem společnosti) lze jednat již před jejím vznikem • jednat může kdokoliv – sám vázán právními jednáními – aby jednání zavazovala společnost, je nutné je schválit do 3 měsíců po založení (schvaluje VH) – návrh na zápis do OR • osobních společností do obchodního rejstříku podávají všichni společníci, • u společnosti s ručením omezeným všichni jednatelé • u akciové společnosti všichni členové představenstva nebo statutární ředitel. • u družstva podávají návrh všichni členové představenstva nebo předseda představenstva. Nově lze podat i u notáře. Vznik obchodní společnosti • zápisem do OR obchodní společnost vzniká – do 6 měsíců od založení společnosti • od vkladu může nabývat práv a povinností • návrh na zápis se podává na formuláři Základní pojmy • Vklad • peněžní vyjádření hodnoty předmětu vkladu • Základní kapitál • penězi vyjádřený souhrn peněžitých i nepeněžitých vkladů všech společníků • povinně vytvářený v s.r.o; a.s.; k.s. • Podíl • účast společníka na společnosti a z ní plynoucí práva a povinnosti • zvláštnosti – vypořádací podíl, podíl na likvidačním zůstatku Vklad • vyjadřuje vztah společníka a společnosti – na základě vkladu získá podíl ve společnosti Vklad peněžitý nepeněžitý věci Nemateriální vklady movité nemovité Nepeněžité vklady • Obecná pravidla 1. jakékoliv věci (za podmínky, že jsou penězi ocenitelné) • u kapitálových společností musí ocenit znalec • u osobních společností stačí dohodou společníků 2. nepřípustné: provedení prací a služeb 3. splaceny před zápisem společnosti do OR Správa a splacení vkladů • správce vkladu – zakladatel pověřený v zakladatelském dokumentu nebo banka – spravuje vklady před zápisem do OR – po vzniku společnosti předá vklady společnosti • splacení – u kapitálových společností musí být v den zápisu • splacen každý peněžitý vklad min. 30% • splacen každý nepeněžitý vklad ve 100% • dnem zápisu společnosti OR na ni přecházejí vlastnická práva ke vkladům – u nemovitosti – vkladem do KN Základní kapitál • souhrnné vyjádření všech vkladů všech společníků – vždy vyjádřeno v penězích • výši lze změnit formalizovaným postupem – zvýšení ZK – snížení ZK • význam zejm. u kapitálových společností – chybí osobní ručení – ukazuje nakolik činnost spol. kryta z vlastních zdrojů a jaké je její úvěrové zatížení • problematické – málo vypovídající o skutečné situaci • ZOK od koncepce ZK upouští (u s.r.o. – 1Kč) • v průběhu existence společnosti se mění její majetková struktura –> mění se i majetková podoba ZK – nesprávná představa: vklady zůstávají nedotčeny a použijí se jen pro případ ztrát Podíl • vyjadřuje vnitřní vztahy ve společnosti (včetně vztahu společníka ke společnosti) • obsahem vztahu: práva a povinnosti • jednota podílu – společník může mít pouze jeden podíl – výjimka: a.s., s.r.o. pokud vydalo kmenové listy • míra uplatnění vlastní vůle ve společnosti • velikost: poměr výše vkladu k celkové výši ZK, u s.r.o. lze stanovit odlišně ve spol.smlouvě • určuje rozsah majetkových a nemajetkových práv Práva společníka vyjádřená velikostí podílu Práva společníkaPráva společníka MajetkováMajetková NemajetkováNemajetková Podíl na ziskuPodíl na zisku Právo na vypořádání Právo na vypořádání Při zrušení společnosti Při zrušení společnosti Zánik účasti společníka za trvání spol. Zánik účasti společníka za trvání spol. Podíl na likvidačním zůstatku Podíl na likvidačním zůstatku Cena za podíl při převodu Cena za podíl při převodu KontrolaKontrola ŘízeníŘízení InformaceInformace Vypořádací podílVypořádací podíl Povinnosti společníka vyjádřené velikostí jeho podílu Povinnosti společníkaPovinnosti společníka Majetkové povinnostiMajetkové povinnosti Nemajetkové povinnostiNemajetkové povinnosti Vkladová povinnostVkladová povinnost Zdržet se konkurenčního jednání Zdržet se konkurenčního jednání Ostatní povinnosti stanové spol. smlouvou Ostatní povinnosti stanové spol. smlouvou Zrušení a zákon obchodní společnosti 2 ETAPY rušení společnosti v čase ZRUŠENÍ SPOLEČNOSTI Ukončení ekonomické činnosti ZÁNIK SPOLEČNOST Ukončení její právní existence jako PO Způsob a forma zrušení • Způsoby zrušení – dobrovolné • rozhodnutí společníků – nucené • rozhodnutí soudu • Formy zrušení – s likvidací – pravidlo • likvidace jejího obchodního jmění s cílem uspokojení věřitelů a rozdělní likvidačního zůstatku – bez likvidace • formy přeměn společností Důvody zrušení společnosti s likvidací • Na základě rozhodnutí společníků – uplynutím doby – dosažením účelu – dnem uvedeným v rozhodnutí společníků • Na základě rozhodnutí soudu – vyvíjí nezákonnou činnost – nemá déle než 2 roky statutární orgán – pozbyla všechna podnikatelská oprávnění – není schopna po dobu delší než 1 rok vykonávat svou činnost a plnit tak svůj účel – nemůže vykonávat svou činnost pro nepřekonatelné rozpory mezi společníky • další případy stanovené u jednotlivých společností, např. smrt společníka v.o.s. Likvidace • mimosoudní vyrovnání majetkových vztahů zanikající PO • vstupuje dnem kdy byla zrušena • u obch.firmy se musí uvádět dovětek – „v likvidaci“ • vstup do likvidace i osoba likvidátora se zapisují se do OR • Zánik obchodní korporace, neznamená automaticky také zánik ručení za její závazky. Při zrušení obchodní korporace s likvidací ručí společníci za její dluhy i po jejím zániku a to do výše svého podílu na likvidačním zůstatku, nejméně však v rozsahu, v němž ručili za jejího trvání. Likvidace Likvidátor • jmenování likvidátora - FO – při dobrovolném zrušení – likvidátora vybere společnost sama – při nuceném zrušení – vybrán soudem • soud může jmenovat likvidátorem i společníka nebo člena statutárního orgánu bez jeho souhlasu • je orgánem společnosti – jedná jejím jménem a nese odpovědnost • povinnosti: – oznámit vstup do likvidace všem věřitelům (výzva) – zveřejnit vstup do likvidace v obchodním věstníku (výzva) – jestliže zjistí předlužení, musí podat insolvenční návrh – do 30 dnů od skončení likvidace podat návrh na výmaz spol. z OR • oprávnění: – oprávněn činit jen úkony směřující k likvidaci – plnit závazky – přednostně mzdové nároky zaměstnanců – přijímat plnění – zastupovat společnosti před soudy a jinými orgány • návrh na rozdělení likvidačního zůstatku mezi společníky – likvidace končí rozdělením likvidačního zůstatku Zrušení společnosti bez likvidace • zákon č. 125/2008 Sb., o přeměnách obchodních společností a družstev • lze pouze na základě rozhodnutí společníků, pokud přechází jmění na právního nástupce • k přeměně společnosti může dojít – Fůzí • Sloučením • splynutím – Převodem jmění na společníka • v.o.s. – zbyli 2 společníci a na straně jednoho jsou zákonné důvody ukončení členství • k.s. – pouze pokud zánik členství všech komanditistů a zůstane 1 komplementář • s.r.o. – společník musí mít min 90% podíl • a.s. – majitel akcí s hodnotou 90% základního kapitálu – Rozdělením • Rozdělení se založením nových společností • Rozdělení sloučením • Kombinací forem – Změnou právní formy Fúze Převod jmění na společníka Rozdělení Orgány obchodních korporací • na vrcholu každé obchodní korporace stojí nejvyšší orgán • tímto orgánem jsou – v osobní společnosti všichni její společníci, – v kapitálové společnosti valná hromada – v družstvu členská schůze. • kromě nejvyššího orgánu může obchodní korporace mít kontrolní orgán, kterým je dozorčí rada, kontrolní komise nebo jiný obdobný orgán. • kromě toho má každá obchodní korporace svůj statutární orgán – je-li vícečlenný, každý člen zastupuje obch. korporaci samostatně (neurčí-li zakladatelské právní jednání, jak členové statutárního orgánu obchodní korporaci zastupují, činí tak každý člen samostatně) Péče řádného hospodáře • kdo přijme funkci člena voleného orgánu, zavazuje se, že ji bude vykonávat s nezbytnou loajalitou i s potřebnými znalostmi a pečlivostí • korekce: – při posouzení, zda člen orgánu jednal s péčí řádného hospodáře, se vždy přihlédne k péči, kterou by v obdobné situaci vynaložila jiná rozumně pečlivá osoba Střet zájmů • oznamovací povinnost: – v případě může při výkonu funkce člena orgánu dojít ke střetu jeho zájmu se zájmem obchodní korporace – pokud člen orgánu obchodní korporace hodlá uzavřít s touto korporací, mimo rámec běžného obchodního styku, smlouvu • kontrolní (příp. nejvyšší) orgán může na vymezenou dobu pozastavit členu orgánu, který oznámí střet zájmu, výkon jeho funkce Vyloučení z orgánu soudem • soud může rozhodnout o vyloučení – výkon jeho funkce s přihlédnutím ke všem okolnostem případu vedl k úpadku obchodní korporace – v posledních 3 letech opakovaně a závažně porušoval péči řádného hospodáře • právní mocí rozhodnutí o vyloučení přestává být osoba, které se rozhodnutí týká, členem statutárního orgánu ve všech obchodních korporacích Ručení členů orgánů • soud může rozhodnout, že člen nebo bývalý člen statutárního orgánu ručí za splnění jejích povinností, pokud – bylo rozhodnuto, že obchodní korporace je v úpadku, a – člen nebo bývalý člen statutárního orgánu obchodní korporace věděli nebo měli a mohli vědět, že je obchodní korporace v hrozícím úpadku podle jiného právního předpisu, a v rozporu s péčí řádného hospodáře neučinili za účelem jeho odvrácení vše potřebné a rozumně předpokladatelné. Srovnávací tabulka obchodních korporací Veřejná obchodní společnost Komanditní společnost Společnost s ručením omezeným Akciová společnost Družstvo Min. počet zakladatelů min. 2 FO nebo PO min. 2 FO nebo PO 1 FO nebo PO 1 FO nebo PO 3 FO nebo PO Ručení společníků za závazky společnosti společnost i společníci neomezeně společnost neomezeně; komanditista do výše nesplaceného vkladu, komplementář plně společnost neomezeně; společníci do výše nesplaceného vkladu společnost neomezeně; akcionáři neručí společnost neomezeně; členové neručí Základní kapitál ne ano min. 1 Kč min. 2 mil. Kč Účel založení Podnikání nebo správa vlastního majetku Podnikání nebo správa vlastního majetku Podnikání i jiný účel Podnikání i jiný účel Podnikání i jiný účel Statutární orgán Všichni společníci Všichni komplementáři Jednatelé Představenstvo nebo Statutární ředite Představenstvo